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Viernes, 05 de julio de 2013
INDEMNIZACION DEL FONDO DE GARANTIA SALARIAL por CANAL ASESOR

Breve explicación de un posible caso donde el FOGASA puede indemnizar a un trabajador con motivo de un ERE

Indemnización del FOGASA en caso de pluriactividad

Consulta

Trabajador que está inmerso en un ERE, cuya empresa está en procedimiento concursal. Ya está presentado el ERE, ante el Juzgado de lo Mercantil. En la actualidad los trabajadores están disfrutando de permisos retribuidos, con consentimiento de la empresa, estando pendientes del Auto del Juez Mercantil, por el que se extingan los contratos.

Si el trabajador antes del auto de extinción, encontrase un nuevo empleo, accediendo a él, y partiendo de que en este país es totalmente legal el pluriempleo y estuviese en alta en la empresa concursada y en la nueva empresa a la vez, si el trabajador tuviera que reclamar a FOGASA las indemnizaciones por no haber crédito suficiente en la empresa concursada, mi pregunta es: ¿FOGASA, podría denegar las indemnizaciones, por haber estado el trabajador en situación de pluriempleo?

Respuesta

Se trata de una cuestión compleja, ya que en principio la respuesta ha de ser clara, y es que según la regulación del art. 33 E.T. y la contenida en el RD 505/1985 nada impide que se generen las prestaciones del FOGASA siempre que hubiera una situación de pluriempleo, puesto que como se señala en la consulta el pluriempleo es plenamente legal.

Es decir que en la medida en que se acreditase la existencia de una segunda relación laboral que no influyese en la primera, el FOGASA debería abonar las prestaciones legales, tanto las referidas a indemnización (en este caso sin ninguna discusión), como las referidas a salario impagados (en este caso es en el que se puede plantear problemas).

A continuación sin embargo exponemos la preocupación que nos plantea la situación, preocupación que es teórica ya que no hemos encontrado jurisprudencia al respecto, por lo que exponemos a continuación nuestro criterio respecto de la situación planteada:

En primer lugar como ya hemos avanzado, entendemos que no existe ningún fundamento para que el FOGASA limitase lo que paga por el concepto de Indemnización por despido, impagada por la empresa insolvente. Respecto de la deuda que se pueda haber generado por impago de salarios por parte de la empresa, aunque mantenemos que entendemos que se conserva el derecho pleno a percibir el pago por parte del FOGASA, debemos hacer alguna precisión, y es la de que el FOGASA a la hora de pagar sus prestaciones, comprueba previamente si en el tiempo al que se refieren los salarios impagados, el trabajador se encontraba dado de alta en la Seguridad Social, y ello lo hace porque si los salarios que debe pagar fueran correspondientes a lo que se conoce como Salarios de Tramitación (posteriores al despido que antes se generaban en todo caso de improcedencia y ahora solo en supuestos de readmisión), en principio no debería el FOGASA pagar salarios por ese período.

Ahora bien, en el caso planteado, ni se debe valorar la posible existencia de salarios de tramitación (no se producen en el caso de extinción en un concurso) y además ya no proceden tales salarios salvo en el caso de readmisión, por lo tanto, estamos hablando de algo diferente (cobro del FOGASA cuando se está en pluriactividad trabajando en otra empresa). No obstante, posiblemente por deformación o por una extensión inadecuada de lo que debe y no debe pagar el FOGASA, es posible, que en una situación como la planteada en la consulta, nos encontremos con una primera respuesta del FOGASA que intente denegar la prestación por el concepto de salarios, si detecta que en el mismo período el trabajador se ha encontrado en situación de alta en la Seguridad Social.

Debe tenerse en cuenta que en los últimos tiempos el FOGASA busca cualquier excusa para denegar el pago de sus prestaciones, llegando incluso a denegar parcialmente prestaciones que el propio FOGASA sabe que son procedentes, exigiendo con ello que se les reclame judicialmente. Es por ello que entendemos que en un supuesto como el planteado en la consulta, el FOGASA podría intentar denegar las prestaciones derivadas del impago de salarios (no así las de indemnización) ante lo cual debería reclamarse judicialmente a fin de exponer que es plenamente compatible la prestación del FOGASA con un trabajo en pluriactividad.

Solo haríamos una última precisión, y es la de que la denegación de prestaciones del FOGASA pudiera basarse en el hecho de que en realidad se ha compatibilizado dos trabajos incompatibles, por ejemplo piénsese que el nuevo trabajo tiene idéntico horario (o se superpone) al que se presta en la concursada y que el FOGASA pretende defender que se ha compatibilizado ese segundo trabajo con el de la concursada, cuando realmente esto sería imposible por imposibilidad horaria.

Entendemos que solo en este caso –posiblemente de laboratorio-, pudiera tener razón el FOGASA en denegar prestaciones por dicha compatibilidad, ya que en tal caso se estaría produciendo una actuación fraudulenta, al pasar a trabajar en un trabajo incompatible con aquel del que luego se quiere también percibir salarios del FOGASA, todo ello salvo que se contase con una autorización de la concursada para dicha compatibilidad –según la consulta el trabajador solo está en permiso retribuido, pero no se le ha autorizado a trabajar en otra empresa-, en cuyo caso, si se contase con la autorización, entendemos el FOGASA no tendría argumentos para denegar la prestación.

Normativa aplicada

Real Decreto Legislativo 1/1995 de 24 de marzo del Estatuto de los Trabajadores: art. 33.

Real Decreto 505/1985 de 6 de marzo, sobre organización y funcionamiento del FOGASA

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